El 22 de noviembre de 2023, la Diputada Angélica Ivonne Cisneros Luján, del grupo parlamentario Morena, sometió a consideración de la Cámara de Diputados la iniciativa que tiene por objeto regular el “trabajo” vinculado a las ventas por catálogo, venta directa o agente por comisión, con la finalidad, a dicho de la iniciativa, de garantizar la plenitud de los derechos laborales y de seguridad social.

A consideración de la Diputada Cisneros Luján “las vendedoras al momento de ingresar a las empresas no son trabajadoras independientes, sino trabajadoras dependientes, que están sometidas a múltiples constricciones y lineamientos por parte de la empresa: tiempos, modalidades y costos. Las empresas determinan las fechas en las que las vendedoras deben ingresar pedido y pagar el mismo, fijan los precios y los descuentos –si los hay- de los productos, la duración de las campañas, asignan el porcentaje de las ganancias de las vendedoras y los niveles de sus ventas, entre otras cuestiones a las que se encuentran sometidas las vendedoras”.

En el mismo sentido, la iniciativa señala que las políticas de venta directa, están construidas sobre la base de la explotación laboral de las personas comisionistas sin garantías laborales y de seguridad social, señala también que esta flexibilidad laboral ha sido una respuesta de carácter político ante el problema distributivo favoreciendo a los dueños del capital en el proceso de acumulación, en detrimento de las condiciones socio-laborales.

De ahí, señala, que en los sistemas de venta directa se concretan todos los elementos indispensables para que exista una relación de trabajo de acuerdo con el artículo 20 de la Ley Federal del Trabajo.

Ello, pues “mediante estas “relaciones comerciales”, se tienen trabajos no permanentes, sin estabilidad laboral, pocas posibilidades de ascenso, se prolongan los períodos de prueba, sin pago de cuotas al Instituto Mexicano del Seguro Social (“IMSS”), las capacitaciones y entrenamientos se alargan en ese periodo de tiempo, los trabajadores no gozan de las correspondientes prestaciones, conforme se acentúa en el marco legal gran parte de los trabajadores carecen de prestaciones sociales, despidos, se obliga a firmar renuncias y documentos en blanco –para que los empleadores evadan responsabilidades y costos laborales- renovación de contratos temporales para no generar trabajadores con antigüedad y no alcanzar la jubilación, esto con el objetivo que las empresas puedan disminuir sus costos buscando competitividad, buscan desaparecer la protección sindical real para los trabajadores y con ello sus posibilidades de acción y lo más importante, la bilateralidad en las relaciones laborales.”

En este sentido, la iniciativa propone reformar el artículo 285, de la Ley Federal del Trabajo y adicionar el artículo 12, de la Ley del Seguro Social, para quedar como sigue:

Desde nuestro punto de vista la exposición de motivos de la iniciativa pierde de vista la realidad del modelo de negocios de venta directa o venta por catálogo, desconociendo que estamos en presencia de relaciones comerciales no laborales.

Además de que desatiende el criterio jurisprudencial emitido por la Suprema Corte de Justicia de la Nación, en donde se específica que, para determinar la existencia de una relación mercantil, debe atenderse a los términos y condiciones pactados en el contrato para concluir si el llamado comisionista está o no subordinado a las órdenes del comitente, pues conforme al artículo 20 de la Ley Federal del Trabajo, la subordinación es el elemento característico de la relación laboral. 

De ahí, si analizando el contrato, el comisionista se compromete a vender y promocionar los productos, mercancías y artículos entregados por el comitente, en calidad de consignación, por sí o a través de terceros, manifestando que cuenta con recursos y personal adecuado para realizar la venta y promoción (es decir, la venta no la realiza necesariamente aquél); que podrá presentarse o ausentarse cuando así lo desee, debido a que no está obligado a cumplir personalmente la comisión; que el contrato no confiere exclusividad para ninguna de las partes, por lo cual tiene plena libertad para contratar con otros comisionistas o comitentes y que podrá realizar su actividad en forma independiente (lo que excluye la subordinación), es evidente que se está ante un contrato de comisión mercantil, aunque se establezcan diversas cláusulas relativas al depósito de ventas, la conservación de la mercancía, a los faltantes, los cortes de caja, inventarios y auditorías, así como las atinentes a las limitaciones a contratar con otros comitentes, las cuales no son órdenes, en la forma como se entiende en una relación de trabajo, sino normas contractuales que posibilitan el adecuado desempeño de la comisión.”

Máxime que en la mayoría de los casos las comisionistas y sus redes realizan la venta de productos a través de terceras personas, y no necesariamente realizan la actividad comercial con una sola empresa de productos de venta directa.

En este sentido, consideramos necesario que las empresas de venta directa realicen una revisión de sus contratos con las consultoras, los manuales de las consultoras, el tipo de actividad realizada por las consultoras, términos y condiciones, la permanencia, independencia de las consultoras, los registros contables y confirmar el status de las mismas ante el IMSS.

Incluso, en caso de que la iniciativa en comento sea aprobada, consideramos que existen elementos de defensa importantes que pudieran interponerse a partir de la entrada en vigor de la misma.

En Sánchez Devanny contamos con amplia experiencia en el asesoramiento de empresas de venta directa y atención de autorías frente al IMSS, por lo que estamos a sus órdenes en caso de que requieran que ampliemos nuestros comentarios sobre la iniciativa.

Este boletín fue elaborado conjuntamente por Alfredo Kupfer Domínguez ([email protected]), Guillermo Villaseñor Tadeo ([email protected]), Emilio García Vargas ([email protected]), Kerstin Frich Villaseñor ([email protected]) y Alan Silvera Bayón ([email protected]).